הסכם מייסדים ותקנות חברה – הבדלים

מבוא

הסכם מייסדים או הסכם בעלי מניות הוא מסמך משפטי חיוני הנחתם בין מייסדי חברה חדשה או בעלי מניות בחברה קיימת, במטרה להסדיר את מערכת היחסים החוזית ביניהם, להגדיר זכויות, חובות ותפקידים, ולמנוע סכסוכים עתידיים. הסכם זה מהווה בסיס לפעילות החברה ומסייע בקביעת מדיניות ניהולית ועסקית.

סוגיות מרכזיות בהסכם מייסדים

1. חלוקת מניות והון: הגדרת אחוזי הבעלות של הצדדים בהון החברה, תנאי הקצאת מניות, ומגבלות שונות על העברת המניות, מכירתן או ביצוע כל דיספוציה אחרת, ולרבות הסדרים בעניין זכותם של בעלי המניות להשתתף בהקצאת ניירות ערך עתידית. הסכם המייסדים עשוי גם להסדיר מכירה כפויה של מניות של בעל מניות במקרים המתאימים לכך (לרב בנסיבות של אקזיט).
2. חלוקת תפקידים וסמכויות: קביעת תפקידי המייסדים, תחומי אחריותם, וסמכויותיהם בניהול החברה.
3. מנגנוני קבלת החלטות: הגדרת תהליכי קבלת החלטות בניהולה השוטף של החברה ובקשר עם עבודת הדירקטוריון, ועדותיו והאסיפה הכללית של החברה. סעיפים אלה עשויים לכלול מגבלות כגון דרישה לרוב מיוחד בסוגי החלטות מסוימות. ניתן גם להסדיר החלטות שיתקבלו פה אחד ואולם לא תמיד זה מומלץ מאחר שמדובר בזכות וטו בפועל אשר בנסיבות מסוימות עלולה להכניס את החברה למצב של קפאון.
4. יישוב סכסוכים: הסדרת מנגנונים ליישוב מחלוקות בין המייסדים, כגון גישור או בוררות וכן מנגנוני הפרדות מקום בו לא ניתן להמשיך לנהל את החברה תחת ההרכב הקיים של בעלי המניות. 
5. קניין רוחני וסודיות:  לרב יהיה נכון לקבוע כי הזכויות בפיתוחים והמצאות שיצרו השותפים בחברה עבור החברה יהיו בבעלות החברה לרבות כל זכות קניין רוחני הנובעת מהם. כן נכון להגן על המידע של החברה באמצעות התחייבות לסודיות.

הבדלים בין הסכם מייסדים לתקנון חברה

בעת הקמת חברה, קיימים שני מסמכים מרכזיים המגדירים את מבנה הפעילות והיחסים בין השותפים: הסכם מייסדים ותקנון חברה. למרות הדמיון ביניהם, קיימים הבדלים מהותיים בין השניים:

1. חובת עריכה:
   • תקנון חברה: מסמך חובה על פי חוק החברות, הנדרש לצורך רישום החברה ברשם החברות. התקנון מהווה את הבסיס החוקי לפעילות החברה ומסדיר את היחסים בין בעלי המניות לבין עצמם ובינם לבין החברה. מבחינה חוקית אין חובה שהתקנון יכלול הוראות מעבר לשם החברה, מטרותיה, אופן הגבלת האחריות של בעלי מניותה (חברה בע"מ) והון המניות הרשום של החברה. יחד עם זאת, נכון להסדיר בתקנון החברה נושאים נוספים, לרבות חלק מהנושאים שפורטו לעיל.
   • הסכם מייסדים: אינו מסמך חובה על פי חוק, אך מומלץ לעריכתו כדי להסדיר את היחסים בין המייסדים ובהתאם למפורט לעיל.
2. תוקף משפטי וחלות:
   • תקנון חברה: מחייב את כל בעלי המניות, כולל אלו שיצטרפו בעתיד. כל שינוי בתקנון דורש החלטה באסיפה הכללית, בהתאם להוראות החוק והתקנון עצמו. עם שינוי התקנון בהחלטת האסיפה הכללית, יחייבו את בעלי המניות הוראות התקנון כפי שהוא לאחר התיקון.
   • הסכם מייסדים: מחייב רק את הצדדים שחתמו עליו. שינויים בהסכם דורשים את הסכמת כל הצדדים להסכם המייסדים. בנסיבות אלה אם חלק מהצדדים להסכם המייסדים גרמו לשינוי תקנון החברה באופן שאינו תואם את הוראות הסכם המייסדים, ובניגוד לדעתו החולקת של בעל מניות אחר, הם ימצאו בהפרה של הסכם המייסדים באופן שעשוי לזכות את בעל המניות הנפגע בסעד.
3. פומביות:
   • תקנון חברה: מסמך פומבי הנגיש לעיון הציבור באמצעות הזמנת תיק החברה מרשם החברות.
   • הסכם מייסדים: מסמך פרטי הנגיש רק לצדדים החתומים עליו, אלא אם הם פרסמו אותו בעצמם.

­­

במרבית המקרים תקנון החברה יערך בשלב איגודה של החברה על ידי בעלי מניותיה הראשונים. מדריך לפנייה לעורך דין לצורך איגוד חברה

1. הגדרת צרכים ומטרות: לפני הפגישה, הגדירו ביניכם מה יהיה תחום פעילותה ועיסוקה של החברה. הגדירו מה יהיו תחומי האחריות של כל אחד מהמייסדים ואת הציפיות שלכם אחד מהשני ואת חלקו של כל אחד מהשותפים בהון החברה. כמו כן, התייחסו לאופן מימון החברה עד למועד בו הכנסותיה יעלו על הוצאותיה ולמשיכת שכר מאת החברה עבור המייסדים וקבעו ביניכם מנגנונים שיבטיחו שימוש מאוזן במשאבי החברה באופן שימנע סכסוכים עתידיים, לרבות את זכויות החתימה בחתימה.
2. בחרו מספר חלופות לשם החברה ובדקו באתר רשם החברות אם יש חברה עם שם זהה או דומה.
3. ערכו סקר בנקים ובחרו את הבנק בו תבקשו לפתוח חשבון בנק לחברה, בקשו מהבנק את הטפסים שיהיה על החברה לחתום עליהם לאחר התאגדותה לצורך פתיחת חשבון הבנק.
4. בחירת עורך דין מתאים: בחרו בעורך דין המתמחה בדיני תאגידים, בעל ניסיון והמלצות בתחום.
5. הכנה לפגישה: הכינו רשימת שאלות ונושאים לדיון, והיו מוכנים לדון בפרטים המהותיים של ההסכם.
6. שיתוף פעולה בתהליך: עבדו בשיתוף פעולה עם עורך הדין, ספקו מידע מדויק, והיו פתוחים להמלצותיו המקצועיות.
7. ככל שיהיה לחברה יותר מבעל מניות יחיד מומלץ שבעלי המניות המייסדים יתקשרו ביניהם בהסכם המייסדים וכן לערוך תקנון מפורט: לאחר ניסוח ההסכם ותקנון החברה, קראו אותו בעיון, ודאו שהבנתם את כל הסעיפים, ובקשו הבהרות במידת הצורך.

לאחר שיחתם הסכם המייסדים והתקנון (וכן מסמכים נוספים שיוכנו על ידי עורך הדין) יהיה ניתן לאגד את החברה.

מומלץ כי מיד לאחר שתתקבל תעודת התאגדות על ידי החברה, לקיים ישיבת דירקטוריון ובמסגרתה לקבוע את זכויות החתימה ולקבל את ההחלטות הנדרשות לצורך פתיחת חשבון הבנק עבור החברה.